Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «директор уволился а нового не назначили что делать». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Перечислим основания увольнения директора. Некоторые их них будут такими же, как при увольнении других работников, но существует и ряд специальных норм относительно руководителя, которые прописаны в отдельных статьях Трудового кодекса.
Основания увольнения директора
Собственникам организации надо иметь в виду, что уволенный по статье 81 ТК РФ руководитель вправе требовать в суде признать такое увольнение незаконным. В этом случае ответчик должен обоснованно доказать, что вред здоровью работников или ущерб для имущества организации причинен именно неоправданными действиями или бездействием директора.
Отличие дополнительных оснований увольнения от увольнения по статье 81 ТК РФ в том, что подобные действия директора не обязательно приведут к ущербу для имущества организации или причинению вреда здоровья работников. Но это, по сути, несоответствие руководителя занимаемой должности, поэтому участники ООО вправе указывать здесь любые условия, которые прямо не противоречат закону.
Так, в вопросе увольнения директора по решению участников все судебные инстанции обязаны руководствоваться разъяснениями постановления Пленума ВС РФ от 02.06.15 № 21. Пункт 9 этого документа указывает, что расторгнуть трудовой договор с руководителем собственники организации вправе, не объясняя своих мотивов. При этом не важно, был ли договор с директором срочным или бессрочным. Уволить директора без объяснения причин можно в любое время.
Пленум ВС РФ указал в п. 32 Постановления от 17.03.2004 № 2, что под сменой собственника имущества организации надо понимать, в частности, переход права собственности при приватизации государственного или муниципального имущества, а не смену участников. Также не является сменой собственника реорганизация юридического лица или изменение его подчиненности (подведомственности). Таким образом, увольнение директора коммерческого предприятия по этому основанию – большая редкость, однако знать о такой норме необходимо, чтобы ошибочно не указать смену собственника причиной расторжения трудового договора.
- По собственному желанию руководителя. Увольнение директора по собственному желанию регулирует статья 280 ТК РФ. В отличие от обычного работника, подать заявление на увольнение руководитель должен не позднее, чем за месяц до расторжения трудового договора. Можно ли уволить директора раньше? Хотя глава 43 ТК РФ прямо такую возможность не предусматривает, судебная практика подтверждает, что здесь разрешено применять общие нормы статьи 80 Трудового кодекса. Таким образом, если между сторонами существует договоренность, то срок увольнения директора ООО по собственному желанию может быть сокращен.
- В связи с истечением срока действия трудового договора. Срок полномочий директора указывается в уставе и решении о его назначении. По истечении срока действия трудового договора он считается прекращенным. Не позднее трех дней до окончания срока участники должны письменно сообщить директору об этом факте (ст. 79 ТК РФ). Если работа руководителя устраивает собственников, то с ним с ним может быть заключен новый срочный договор.
- По соглашению сторон. Согласно статье 78 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут по соглашению сторон. Такой вариант еще называют «мягким увольнением», когда собственники организации не хотят продолжать работу с директором, но при этом стремятся остаться с ним в хороших отношениях. Нельзя не признать, что руководитель и после увольнения может сохранять деловые связи с партнерами и конкурентами организации, иметь доступ к коммерческой тайне или компрометирующей информации. Размер отступных или «золотого парашюта» за лояльность бывшего директора может достигать суммы годового оклада или нескольких миллионов рублей.
- По инициативе участников общества по основаниям ст. 81 ТК РФ. В процессе текущего управления компанией возможны ситуации, когда директор принимает необоснованные решения или не исполняет свои должностные обязанности. Если это причинило вред здоровью работников или повлекло ущерб для имущества организации, то руководитель может быть уволен по статье 81 Трудового кодекса (пункты 9 и 10). Такое увольнение является мерой дисциплинарного взыскания, и его инициаторами являются участники ООО.
- По дополнительным основаниям, предусмотренным трудовым договором. Пункт 3 статьи 278 ТК РФ не дает толкования по поводу того, какими могут быть эти дополнительные основания. В то же время для руководителей государственных организаций такие основания прямо указаны в ведомственных нормативных актах. Это может быть невыполнение поставленных экономических показателей; отказ выполнять решение собственника организации; совершение сделок с нарушением положений устава. Для частных организаций эти условия могут быть аналогичны.
- По инициативе участников организации, но без указания причины. Специфическая особенность расторжения трудового договора с директором – это его увольнение по решению участников ООО без объяснения причин. Хотя статья 278 ТК РФ прямо не указывает на то, что уволить директора можно беспричинно, но существуют еще и подзаконные акты, которые подтверждают такую возможность.
- При смене собственника имущества организации. Если у организации меняется собственник, то он вправе расторгнуть трудовые договоры с руководителем, его заместителями и главным бухгалтером (ст. 75 ТК РФ). Иногда под сменой собственника понимают изменение состава участников ООО, но это не так. Собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей ООО, а также произведенного или приобретенного в процессе деятельности, является само общество, а не его участники (ст. 66 ГК РФ).
- Отстранение от должности руководителя организации-банкрота. Согласно статье 69 закона «О банкротстве» № 127-ФЗ, руководитель организации-должника отстраняется от должности, а руководство деятельностью компании переходит к временному управляющему.
- Увольнение директора при ликвидации организации. О ликвидации общества директор должен быть письменно уведомлен не позднее, чем за два месяца. Полномочия директора прекращаются после назначении ликвидатора, при этом обязанности ликвидатора может исполнять сам бывший директор, но уже в рамках гражданско-правового договора.
Кто должен подписывать документы после увольнения главы ООО, пока нет замены?
По общему правилу, правом подписи документов обладают директор и главбух. Однако на практике возможна ситуация, когда прежний руководитель уволился, а нового еще не назначили. Тогда общее собрание участников (учредителей) назначает врио директора.Он и будет подписывать документы.
Если какие-то отдельные документы могут подписывать другие лица работающие в компании, например, главный инженер, то эти лица сохраняют право подписи.
Именно этот документ и считается официальным подтверждением перед контрагентами и иными третьими лицами полномочий и права подписи врио руководителя ООО. То есть, пока нет нового директора, все документы подписывает лицо, временно исполняющее его обязанности.
Таким образом, согласно действующему законодательству РФ действующего директора ООО можно уволить и без назначения нового. Однако в этом случае не стоит тянуть время. Обычно на переходный период назначается временно исполняющий обязанности директора. В подобной ситуации бывшему директору или учредителям ООО своевременно внести необходимые сведения в ЕГРЮЛ. В противном случае может наступить административная ответственность на основании ст. 14.25 КоАП РФ.
Расстаемся с предшественником
Разорвать трудовые отношения с директором можно на общих основаниях. Они приведены в статье 77 Трудового кодекса РФ.
Также есть дополнительные основания увольнения директора. Они перечислены в статье 278 Трудового кодекса РФ. Возможные причины увольнения следующие:
1) организация признана банкротом;
2) собственник организации или общее собрание участников решили уволить директора. Указывать, по какой именно причине принято такое решение не обязательно;
3) директор нарушил один из пунктов трудового договора, по которым он, например, должен:
Включение в трудовой договор с директором дополнительных условий его увольнения может обернуться проблемами. С одной стороны, у вас появится возможность уволить директора по статье. С другой стороны, чаще всего такие увольнения оборачиваются потом судами. Поэтому на практике рекомендуется все же договориться. Редкий руководитель будет рад испортить себе трудовую книжку увольнением по статье.
Если вы все же выбираете вариант увольнения по статье, то будьте готовы доказать, что оно было правомерно, и подтвердить это документально.
Увольнять по дополнительным основаниям нельзя, если:
Прием и увольнение генерального директора
Руководителем организации является работник организации, выполняющий в соответствии с заключенным с ним трудовым договором особую трудовую функцию (ч. 1 ст. 15, ч. 2 ст. 57 ТК РФ).
Эта трудовая функция состоит в осуществлении руководства организацией (в том числе выполнение функции ее единоличного исполнительного органа – ст. 273 ТК РФ) совершать от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (действовать без доверенности):
- в сфере полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации;
- в сфере прав правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации;
- в сфере прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д. (ч. 1 ст. 273 ТК РФ).
Приказ о снятии генерального директора с должности
Эти формы утверждены постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1. Запись в трудовой книжке выглядит следующим образом: Сведения о работе АТ-VIII N 4560181 № записи дата Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона) Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись число месяц год Открытое акционерное общество «Калина» (ОАО «Калина») 1 11 03 2008 Назначен на должность генерального директора Протокол от 09.03.2008г.
№5, Приказ от 11.03.2008г. № 14 2 10 06 2010 Уволен в связи с принятием собранием акционеров решения о досрочном прекращении трудового договора, пункт 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации.
08 Ноября 2021 в 00:00 Смена генерального директора обязательно должна быть отражена в приказах. Но существует определенная специфика при оформлении кадровых документов на руководителя.
Связанные статьи Руководитель компании избирается на срок, определенный уставом общества (будь то АО или ООО). В подавляющем большинстве случаев вопросы смены топ-менеджера — назначения и снятия с должности первого лица компании решает общее собрание. На основании решения общего собрания с генеральным директором заключается на срок, указанный в уставе общества или обозначенный в протоколе (максимально 5 лет) Если решение о смене генерального директора (прекращение полномочий одного работника и назначение другого) принято на одном собрании, то оба этих пункта можно отразить в одном протоколе.
В случае если руководитель повторно избран на должность в рамках процедуры «продления полномочий», необходимо заключение нового срочного трудового договора согласно новому протоколу. Законодатель не предусмотрел возможности продления на новый срок срочного трудового договора без расторжения прежнего договора.
Издавать распоряжения от имени общества имеет право только первое лицо компании. Поэтому в случае смены генерального директора необходимо будет издать (оформить) 2 постановления.
Юристу компании нужно своевременно озаботиться подготовкой принятия решения о прекращении полномочий прежнего генерального директора и назначении на эту должность нового или прежнего лица. Для этого, как уже было сказано выше, нужно:
- в общем случае не позднее чем за три календарных дня до прекращения срока полномочий оформить письменное предупреждение руководителю о прекращении трудового договора с ним в связи с истечением срока его действия;
- оформить протокол решения общего собрания участников (акционеров)/заседания совета директоров о расторжении трудового договора с прежним директором, заключении трудового договора с новым директором (прежним директором на новый срок) и о прекращении в связи с этим полномочий прежнего руководителя как единоличного исполнительного органа общества;
- уведомить контрагентов компании о продлении срока полномочий прежнего руководителя компании или об избрании нового, направив им соответствующее письмо и приложив к нему выписку из протокола общего собрания участников (акционеров) или заседания совета директоров и копию выписки из ЕГРЮЛ.
В случае своевременного переизбрания генерального директора бухгалтер должен выплатить в день увольнения (последний день работы) все суммы, причитающиеся такому работнику, включая компенсацию за неиспользованный отпуск. Основание — ст. ст. 84.1, 127, 140 ТК РФ, ст. 11 Конвенции N 132 Международной организации труда «Об оплачиваемых отпусках» (принята в г. Женеве 24.06.1970 на 54-й сессии Генеральной конференции МОТ), Письмо Роструда от 08.12.2008 N 2742-6-1. Это нужно сделать на основании приказа об увольнении и записки-расчета.
При этом необходимо иметь в виду следующее. Выплачивая переизбранному генеральному директору денежную компенсацию за все дни неиспользованного отпуска, компания действует в соответствии с корпоративным и трудовым законодательством. А такие компенсации прямо названы в перечне расходов на оплату труда (п. 8 ст. 255 НК РФ). Но такая позиция, скорее всего, приведет к налоговым спорам, а судебная практика по данному вопросу пока не сложилась. Налоговые риски еще больше возрастут, если вы выплатите компенсацию, основываясь только на протоколе собрания учредителей (акционеров) о переизбрании генерального директора на новый срок, а все остальные документы не оформите, как того требует Трудовой кодекс РФ. Поэтому поговорите с юристом и кадровиком и совместными усилиями постарайтесь оформить все необходимые бумаги, о которых сказано выше.
Уведомление ИФНС. Руководитель является лицом, которое без доверенности действует от имени организации (пп. 1 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, п. 2 ст. 69 Закона N 208-ФЗ). Сведения о таком лице содержатся в ЕГРЮЛ, куда включаются: фамилия, имя, отчество, должность, паспортные данные или данные иных документов, удостоверяющих личность, а также ИНН при его наличии. Кроме того, в ЕГРЮЛ вносятся сведения о месте жительства данного лица, которые были указаны в заявлении о государственной регистрации юридического лица. Основание — пп. «в», «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
В случае изменения перечисленных сведений компания обязана в течение трех рабочих дней с момента таких изменений сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ). Функции по государственной регистрации юридических лиц и ведению ЕГРЮЛ возложены на ФНС России. Это указано в п. п. 5.3.1, 5.5.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506.
Обратите внимание! Подписание заявления по форме N Р14001 прежним руководителем является незаконным, поскольку его полномочия как лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, прекращены (Решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06).
Назначение нового директора ООО
При назначении нового человека на должность руководителя ООО необходимо сначала прекратить полномочия действующего руководителя. Подробный порядок данной процедуры мы уже описали выше. Назначить нового руководителя можно, руководствуясь личными соображениями собственников бизнеса.
Но нужно быть внимательным при выборе подходящего кандидата: законодательство запрещает некоторым категориям лиц занимать должность генерального директора. Необходимо до назначения нового руководителя проверить, не является ли он дисквалифицированным. Назначение на должность дисквалифицированного лица может повлечь для ООО штраф до 100 тыс. рублей (ч. 2 ст. 14.23 Кодекса РФ об административных правонарушениях). Проверить это можно через специальный реестр дисквалифицированных лиц, который доступен в интернете.
После принятия решения об избрании или назначении руководителя организации и закрепления этого факта в протоколе (решении), с руководителем (директором, генеральным директором) необходимо заключить трудовой договор, поскольку в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании такого договора. Согласно последней позиции контролирующих органов, деятельность генерального директора без трудового договора не допускается.
В договоре нужно указать все существенные условия трудовых отношений. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, может быть подписан от имени общества председателем общего собрания учредителей, на котором произошла смена руководителя (абз. 2 п. 1 ст. 40 закона № 14-ФЗ). В трудовом договоре нужно указать срок, на который избран директор. Если в уставе или решении о назначении директора не указан срок, то трудовой договор тоже заключается на неопределенный срок. В приказе о приеме на работу новый директор должен поставить подпись и за себя как работника, и за руководителя организации.
После оформления трудовых документов нужно зарегистрировать изменения в государственных органах.
Вопрос — ответ / «Гарант-Сервис» г. Ярославль
Срок полномочий генерального директора ООО истек. Устав ООО предусматривает избрание генерального директора общим собранием на 3 года. Участники решили продлить полномочия этого генерального директора, но не на 3 года, а на 1 год.
Законно ли это, или предварительно нужно внести необходимые изменения в устав ООО? Может ли генеральный директор впоследствии оспорить решение общего собрания участников на основании того, что оно противоречило уставу, и требовать своего восстановления на работе? Какие еще могут быть риски для ООО в случае принятия такого решения участниками?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Формально заключение договора с генеральным директором общества с ограниченной ответственностью на срок менее установленного уставом является нарушением закона, однако никаких негативных последствий такого нарушения законодательством не установлено.
Обоснование вывода:
С точки зрения гражданского законодательства, генеральный директор (далее также «руководитель») общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО, общество) является единоличным исполнительным органом общества.
В соответствии с п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
Общий перечень сведений, которые обязательно должны быть включены в устав ООО, определен в п. 2 ст. 12 Закона об ООО, при этом согласно абзацу десятому данного пункта устав должен содержать также иные сведения, указанные в законе.
Таким образом, устав ООО должен в обязательном порядке содержать сведения о сроке полномочий его руководителя. Нормы Закона об ООО не содержат указаний, каким же должен быть этот срок, но в любом случае срочность полномочий руководителя ООО предполагается и срок этот должен быть определен в уставе.
С точки же зрения трудового права, генеральный директор является работником общества (часть шестая ст. 11 ТК РФ), особенности правового регулирования труда которого установлены особыми нормами — главой 43 ТК РФ.
В соответствии со ст. 275 ТК РФ в случае, если в соответствии с частью второй ст. 59 ТК РФ с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.
Полагаем, что варианты в данном случае допускаются постольку, поскольку в отношении юридических лиц не всех организационно-правовых форм есть требование об установлении срока полномочий руководителя. Например, нормы Федерального закона от 26.12.
1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) не содержат аналогичных по смыслу норм, определяющих срочность и необходимость установления срока полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества (далее — «АО») в уставе.
Поэтому можно сделать вывод, что соглашением сторон срок трудового договора с руководителем организации определяется в том случае, если он не установлен учредительными документами этой организации.
Соответственно, поскольку устав общества обязательно должно содержать такое условие, срок договора с генеральным директором должен определяться именно уставом. И в случае, если с директором ООО по факту будет заключен трудовой договор на иной срок, то формально будет нарушено требование ст. 275 ТК РФ, а также п. 1 ст. 40 Закона об ООО.
Срок полномочий директора
Нормативную базу в отношении сроков, на протяжении которых генеральный директор общества может исполнять свои функции, составляет Трудовой Кодекс и федеральный закон «Об ООО».
В ТК содержатся общие положения о трудовых правоотношениях между компанией и ее директором в качестве наемного работника.
Закон несколько детализирует нормы, применяя их именно к обществу с ограниченной ответственностью и его руководителю.
В дополнение к этому, нормативно закреплено, что положения о порядке назначения и сроке полномочий должны быть закреплены в уставе ООО. Статья 40 названного закона гласит, что единоличный исполнительный орган назначают на срок, определенный уставом. Причем более конкретных положений о закреплении срока полномочий гендиректора нет.
Как убрать директора из ЕГРЮЛ без назначения нового
Иногда возможна ситуация, когда генеральный директор увольняется и собрание учредителей не хочет ему в этом возражать. Однако нет такой обязанности сразу назначать нового руководителя. Не всегда имеется достойный кандидат на эту ответственную должность. Иногда необходимо время для того, чтобы найти подходящего специалиста.
В этом случае несмотря на полностью оформленное увольнение в ЕГРЮЛ по-прежнему остаётся информация о прежнем руководителе. И так будет до тех пор, пока не будет назначен новый генеральный директор.
В этом случае уволившемуся нужно обратиться в регистрационный орган с заявлением о внесении изменений и соответствующим пакетом документом. При этом надо заполнить ту часть заявления, где говорится о снятии и оставить без заполнения ту, где речь идёт о назначении.
На практике эта ситуация обычно считается неоднозначной. Иногда регистрационный орган соглашается со сделанным заявлением, а иногда — нет. В последнем случае уволенный имеет право обратиться с соответствующим иском в суд для защиты своих прав.
Как указано в статьи 64 Закона «Об акционерных обществах», в обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
Как следует из вопроса, согласно Устава общества, решение вопроса о проведении общего собрания (годового и внеочередного) относится к компетенции единоличного исполнительного органа общества — Генерального директора.
Согласно п. 3 статьи 58 Закона при отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. При отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.
Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.
Таким образом, опуская пока проблему отсутствия лица, которое уполномочено принять решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров, следует констатировать, что закон предусматривает возможность преодолеть проблему отсутствия кворума путем проведения повторного общего собрания. Но вместе с тем, такая возможность в комментируемой ситуации не решает проблему невозможности прекращения полномочий отсутствующего в связи с длительной болезнью генерального директора общества и избрания нового. Даже в случае, если повторное общее собрание будет иметь кворум 30% и более голосов, указанное собрание нельзя будет считать проведенным в соответствии с законом, потому как внеочередное собрание (предшествующее повторному) проведено с нарушением порядка созыва и проведения общего собрания, о чем указано выше (решение о проведении общего собрания принято неуполномоченным лицом).
Так, в Постановлении от 28.07.2009 N 4016/09 по делу N А82-15715/2006-10, Президиум ВАС РФ указал, что по смыслу Закона об акционерных обществах внеочередное собрание акционеров может быть признано повторным лишь при условии, что предшествующее ему внеочередное собрание было созвано без существенных нарушений. Президиум ВАС РФ согласился с выводом суда первой инстанции, рассматривающим дело, о том, что по смыслу статьи 58 Закона об акционерных обществах нарушение, допущенное при созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров, не поглощается проведением повторного собрания.