Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Оплата переработок при ненормированном рабочем дне». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Надо отметить, что кадровые службы и бухгалтерии многих предприятий зачастую приравнивают к сверхурочной профессиональной деятельности ненормированный рабочий день. Оплату при этом они рассчитывают по общим правилам, в соответствии с системой, принятой в организации. Между тем закон четко дифференцирует эти режимы.
Признаки ненормированного рабочего времени
Ненормированный рабочий день – особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Такая формулировка дается в ст. 101 ТК РФ. Проще говоря, ненормированный рабочий день, как и сверхурочная работа, является работой, выполняемой за пределами рабочего времени.
При этом в Письме от 29.10.2018 № 14-2/ООГ-8616 (далее – Письмо № 14-2/ООГ-8616) Минтруд разъяснил, что работник может привлекаться к выполнению своих трудовых функций как до начала рабочего дня (смены), так и после окончания рабочего дня (смены).
Ненормированный рабочий день не изменяет установленную для работника норму рабочего времени, а допускаемая переработка не должна приводить к превращению ненормированного рабочего дня в удлиненный.
Установление ненормированного рабочего дня также не означает, что на работников не распространяются правила, определяющие время начала и окончания работы, порядок учета рабочего времени и т.д. Для них, как и для остальных работников, сохраняются и дни еженедельного отдыха, и праздничные дни. Поэтому к работе, например, в выходные и праздники они привлекаются в общем порядке.
Один из основных признаков ненормированного рабочего дня – такая работа за пределами рабочего времени осуществляется эпизодически, то есть нерегулярно. Если она будет происходить систематически, то контролирующие и судебные органы могут посчитать ее сверхурочной.
Сотрудник, осуществляющий работу в условиях ненормированного рабочего дня, оплату труда получает в порядке, установленном локальными актами предприятия. При этом он должен подчиняться общему режиму, установленному в организации. К примеру, если на предприятии началом рабочего дня является 9. 00, а завершение – 18.00, то соответствующий сотрудник должен приходить и уходить в указанное время. Основным моментом при таком режиме является то, что к деятельности сверх нормы времени работник может привлекаться лишь эпизодически, при необходимости. Хотя на практике встречаются наниматели, которые полагают, что сотрудники, которым установлен режим ненормированного дня, обязаны приходить на работу в 8.00, а уходить в полночь. Это неверное мнение.
Алгоритм введения графика в деятельность организаций
- Определение должностей для ненормированной работы и их утверждение в правовых актах организации (правила рабочего распорядка, коллективный трудовой договор).
- Ознакомление работников с новым трудовым графиком с подписью. Известить об изменении правил в трудовом договоре учредитель должен не позднее чем за 2 месяца. При этом дополнительные соглашения к трудовым контрактам обязательно прилагаются.
- Уведомление сотрудника о необходимости ненормированной работы (по надобности). Форма уведомления не определена законом, поэтому возможна как в устном, так и письменном варианте. Во избежание споров и разногласий между руководством и подчиненными лучше использовать последний способ подачи.
- Разработка правового документа, где будут указываться часы переработки.
Особенности рабочего графика
Сколько можно перерабатывать при ненормированном графике? Предельное количество часов переработки не определено трудовым законодательством. Привлечение сотрудников во внерабочее время может происходить и до стандартного рабочего графика, и после него. Единственное требование, которое выдвигает закон для руководящих лиц – отсутствие систематичности переработок. Если переработки становятся постоянными, сотрудник может пожаловаться, в том числе в прокуратуру. Организацию ждет разбирательство.
Компенсация за переработку включает в себя предоставление работнику дополнительного оплачиваемого отпуска (не менее 3-х календарных дней), длительность которого зависит от должности сотрудника, количества нагрузки и объема проделанной работы во время переработки.
Следует помнить, что даже при отсутствии привлечения сотрудника к ненормированной работе ему полагаются дополнительные отпускные дни.
Учреждения вправе самостоятельно ввести дополнительный способ компенсирования переработок, зафиксировав его в документах фирмы.
Существует возможность обмена отпуска на финансовую компенсацию по заявлению сотрудника. Однако оплата сверхурочных часов при таком графике не регламентирована законом, поэтому руководитель организации вполне может отказаться от такого обмена, отправив коллегу в законный отпуск.
Работник, которому установлен НРД, может привлекаться к выполнению своей трудовой функции дополнительно как до начала рабочего дня (смены), так и после его (ее) окончания. И установление ему НРД вовсе не означает, что на него не распространяются правила о начале и окончании работы и порядок учета рабочего времени . Ведь нужно вести учет времени, фактически отработанного каждым работником . И никаких исключений для НРД не сделано.
Кроме того, как мы уже писали, работа в режиме НРД должна носить эпизодический характер, а подтвердить эпизодичность можно только при учете переработанных часов. Однако, в отличие от «сверхурочки», специальный порядок учета переработки при НРД (то есть отдельный код для отражения в табеле учета рабочего времени) не установлен. Поэтому в случае установления отдельным работникам НРД вы можете включить в форму табеля самостоятельно разработанный код для учета такой переработки (например, буквенный код «НРД»).
Если же возникает необходимость в привлечении работника с НРД к работе в выходной или нерабочий праздничный день, то это нужно оформить по правилам привлечения к работе в выходные и праздники . Иными словами, для привлечения к такой работе должен быть издан приказ руководителя. А бухгалтер на основании этого приказа должен оплатить такую работу не менее чем в двойном размере .
Соглашаясь на работу в рассматриваемом режиме, работник должен знать и учитывать следующие моменты:
- Работник не может отказаться от работы после окончания смены в том случае, если в ней действительно имеется необходимость. Отказ может расцениваться как невыполнение своих обязанностей и имеет последствия в виде дисциплинарной ответственности.
- Работники с ненормированным рабочим днем могут привлекаться к исполнению обязанностей сверхурочно только эпизодически. Это значит, что должен соблюдаться баланс работы и отдыха. Работа в сверхнормативном режиме каждый день является недопустимой.
- Законодательством предусматривается дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день. Его минимальная продолжительность составляет три дня. При желании дополнительные дни за ненормированный рабочий день могут быть заменены соответствующей компенсацией. Для этого работник должен подать заявление.
- При становлении ненормированного режима работника могут задерживать на работе без оформления сверхурочно и, следовательно, без оплаты данного времени по увеличенной ставке.
- На дни отдыха данный режим не распространяется.
- Работодатель не должен следить за тем, чтобы соблюдались ограничения сверхурочных часов в год.
- При злоупотреблениях со стороны работодателя работник вправе жаловаться в трудовую инспекцию или обращаться в суд. Об этом говорится в статьях 352, 356 и 391 Трудового кодекса. В результате переработки могут быть признаны сверхурочной работой, и за них работодателю придется выплатить компенсацию. Помимо этого, он может быть привлечен к административной ответственности по ст.5.27 КоАП РФ.
Что такое ненормированный рабочий день?
Чтобы понять, что означает то или иное определение, касающиеся работы, необходимо заглянуть в ТК РФ. Он определяет ненормированный рабочий день как особый рабочий режим, позволяющий начальнику привлечь подчинённого к трудовому процессу в его свободное время.
Распространённым заблуждением является то, что человек с ненормированным графиком может приходить на работу в любой удобный для него момент и также с неё уходить. На самом деле, для него действуют те же правила, что и для остальных сотрудников. И если рабочий день длится стандартные 8 часов, то сотрудник должен все их проработать.
Аналогично и работодатель не имеет права требовать от такого сотрудника, чтобы он ежедневно сидел в офисе с 7 до полуночи. Привлекать человека к работе вне установленного графика слишком часто он не может. Делать это допустимо только тогда, когда в этом действительно есть необходимость.
Вызвать человека в дополнительное время можно как перед работой, так и после неё. Количество дополнительных часов законом не ограничено.
Однако в это время, так же, как и обычно, нельзя заставлять работника заниматься тем, что выходит за круг его должностных обязанностей.
Чтобы установить сотруднику ненормированный день, необходимо прописать в коллективном договоре должности с таким режимом труда. Также это можно зафиксировать в правилах трудового распорядка или иных локальных актах. Кроме этого, при приеме новых сотрудников этот момент отмечают в трудовом договоре.
Если изменения происходят уже после приема на работу, с сотрудником заключается дополнительное соглашение. При этом работника необходимо письменно уведомить о предстоящих изменениях не менее чем за два месяца до их внедрения. Тем, кто не согласен с новыми условиями, работодатель обязан предложить другую вакансию. Если свободных рабочих мест нет или сотрудник не согласен на перевод, трудовой договор расторгают по ст. 77 ТК РФ.
Кому можно установить ненормированный рабочий день
Трудовой кодекс не определяет категории сотрудников, которым может быть установлен ненормированный рабочий день в 2020 году, изменения свежие новости не обещают. Перечень должностей предприятие определяет самостоятельно и фиксирует в специальном внутреннем документе. Но при этом существуют некоторые ограничения. Такой режим не может быть установлен работникам с предельной нормой рабочего времени согласно ст. 94 ТК РФ. К ним относятся:
- сотрудники в возрасте 15-18 лет;
- работники 14-18 лет, совмещающие трудовую деятельность с учебой;
- инвалиды с уменьшенной нормой времени согласно медицинскому заключению;
- сотрудники, занятые на вредных производствах.
А также при сокращенном трудовом времени согласно статье 92 ТК. В это число входят:
- сотрудники в возрасте до 18 лет;
- инвалиды 1 или 2 группы;
- работающие с вредными или опасными условиями труда (3 и 4 классы).
При неполном трудовом дне ненормированность может быть установлена только при неполной неделе, но с полным рабочим днем.
Как оплачивается дополнительный труд при ненормированном рабочем дне и сверхурочке
При ненормированном рабочем дне работодатель может вести учет рабочего времени сотрудника во избежание споров и вопросов. Необходимость периодического выхода его вне основного графика компенсируется ему другим способом. Согласно статье 119 ТК РФ, он имеет как минимум три календарных дня оплачиваемого отпуска. Работодатель может установить локальным нормативным актом и больше времени для отпуска за ненормированный рабочий день. Характерно то, что сотрудник имеет на них право по истечении года работы, совершенно независимо от того, привлекался он в текущем году к дополнительной работе или нет. Эти дни отпуска могут быть добавлены ко времени основного отпуска, отгуляны отдельно либо даже компенсированы сотруднику деньгами на основании его заявления.
По другому обстоят дела с оплатой сверхурочки. К ней сотрудник привлекается на основании письменного распоряжения, это время также четко фиксируется в табеле, поскольку :
- необходимо следить, чтобы сотрудник не привлекался сверхурочно более 120 часов в год и более чем 4 часа за два дня;
- необходимо оплатить данные часы в повышенном размере. Согласно статье 152 ТК, первые два часа — не менее чем в полуторном размере, последующие часы — в двойном. Данная компенсация является минимально гарантированной работнику. Но также работодатель может и увеличить размер данной компенсации, определив его в своих локальных нормативных актах.
Действующая редакция ст. 1181 ТК лишает отдельных работников права на полноценный отдых. Это происходит каждый раз, когда «по распоряжению» нанимателя специалисты привлекаются к работе в режиме ненормированного рабочего дня. В юридической норме закона, регулирующей ненормированный рабочий день, не существует ограничений на продолжительность работы за пределами нормы рабочего времени. Зато к началу следующего рабочего дня указанные работники обязаны явиться без опоздания независимо от количества отработанного накануне времени, по правилам внутреннего трудового распорядка, без каких-либо исключений. При таких обстоятельствах использовать ежедневный отдых в установленных законом порядке и размерах не удается.
Для сравнения: сверхурочная работа, предусмотренная ст. 122 ТК, допускается не более 4 ч в течение 2 дней подряд и 120 ч в год. К тому же в случае сверхурочной работы работник может воспользоваться правом на отдых между рабочими днями дополнительно в том количестве часов, которые отработаны им сверхурочно.
Справочно: Указом Президента РБ от 05.04.2012 № 156 «О некоторых вопросах регулирования трудовых отношений» установлено следующее:
1) работники (за исключением работников, которые в соответствии с законодательством о труде к сверхурочным работам не допускаются) с их согласия могут привлекаться к сверхурочным работам в пределах 180 ч в год. При этом сверхурочные работы для каждого работника не должны превышать 10 ч в рабочую неделю, а продолжительность ежедневной работы с учетом сверхурочных работ – 12 ч;
2) работники, находящиеся в отпусках без сохранения или с частичным сохранением заработной платы, предоставляемых по инициативе нанимателя в случаях необходимости временной приостановки работ или уменьшения их объема, могут работать по совместительству полный рабочий день (смену).
Эпизодичность работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени при ненормированном рабочем дне
Поскольку речь при данном режиме идет о выполнении работы сверх установленной продолжительности рабочего времени, такое привлечение не может носить постоянный характер. Статья 1181 ТК прямо указывает на то, что привлечение работников к работе за пределами нормальной продолжительности дня должно носить эпизодический характер. Слово «эпизодический» означает, что наниматель иногда, время от времени, от случая к случаю привлекает работника к работе на условиях ненормированного рабочего дня.
По мнению автора, постоянная (ежедневная) работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени будет нарушать принцип, закрепленный в ст. 11 ТК, а именно обеспечение права каждого работника на отдых, включая ограничение рабочего времени.
ЭТО ВАЖНО! Отметим, что ТК не накладывает ограничений на количество «эпизодов» привлечения работника к работе на условиях ненормированного рабочего дня. Однако это не означает, что этой свободой можно злоупотреблять.
Компенсация за работу в режиме ненормированного рабочего дня
Работникам с ненормированным рабочим днем наниматель устанавливает дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день продолжительностью до 7 календарных дней (ст. 158 ТК). Такой отпуск является компенсацией за возможную переработку сверх норм рабочего времени для работников с ненормированным рабочим днем.
Порядок, условия предоставления и продолжительность такого отпуска наниматель определяет коллективным или трудовым договором (часть вторая ст. 158 ТК).
По общему правилу оплата дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день производится за счет средств нанимателя (часть первая ст. 158 ТК).
Справочно: оплата дополнительных отпусков за ненормированный рабочий день в бюджетных организациях производится за счет средств, полученных от осуществления приносящей доходы деятельности (если в соответствии с законодательством такие средства остаются в их распоряжении), а при отсутствии указанных средств – за счет средств, предусмотренных в смете организации на оплату труда (п. 2 постановления Совета Министров РБ от 18.03.2008 № 408 «О предоставлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день» (далее – постановление № 408)). Перечень категорий работников бюджетных организаций, которым могут предоставляться дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день на указанных условиях, содержится в приложении к постановлению № 408.
Кроме того, действует перечень категорий работников торговли и общественного питания, которым могут предоставляться дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день (приложение 4 к Рекомендациям по оплате труда работников торговли и общественного питания, утвержденным постановлением Минторга РБ от 20.12.2010 № 41).
Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день суммируется с основным отпуском, предусмотренным в соответствии с частью первой ст. 155 ТК (ст. 162 ТК).
Как отличить ненормированный рабочий день от сверхурочной работы: читаем разъяснения Роструда о режимах работы
И сверхурочная работа, и работа в режиме ненормированного рабочего дня относятся к работе за пределами установленной продолжительности рабочего времени.
Чтобы работодатели могли понять, чем одна переработка отличается от другой, Роструд подготовил несколько памяток.
В них специалисты ведомства также разъяснили, как установить работнику гибкий рабочий график, неполное рабочее время, сменный режим работы и сокращенное рабочее время.
Режим ненормированного рабочего дня можно установить в случае, если выполняемая трудовая функция работника не подлежит нормированию. Если норма выработки установлена, то сотрудник привлекается к сверхурочной работе.
Ненормированный рабочий день устанавливается при соблюдении ряда условий.
- Работник привлекается к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени. При чем «эпизодически». Исходя из судебной практики, эпизодическим является привлечение к работе не более 3 раз в неделю.
- Имеется письменное распоряжение (приказ) работодателя. Если же работник задерживается на рабочем месте по собственной инициативе (без приказа/распоряжения работодателя), то такая работа не считается «ненормированной».
- Должность работника или выполняемая работа включена в перечень должностей с ненормированным рабочим днем. В противном случае привлечение к работе за пределами рабочего времени оплачивается как сверхурочная работа.
- За работу в режиме ненормированного рабочего дня работнику предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (не менее 3 календарных дней). При этом отказ работодателя от предоставления такого отпуска в связи с тем, что работник не привлекался в течение года к «ненормированной» работе, является незаконным.
- Работа в режиме ненормированного рабочего дня оплачивается как обычная работа (без применения повышающих ставок).
Привлечение работника к работе после рабочего дня
Для привлечения к работе после рабочего дня нужно отдельное распоряжение работодателя
Чтобы привлечь работника к работе по истечении рабочего времени, нужно распоряжение работодателя. При этом не совсем ясно, в какой форме — письменной или устной — работодатель вправе отдать такое поручение.
Письменный приказ подойдет, когда есть сомнения в лояльности работника. Если он неоднократно выражал недовольство своим режимом работы, то работодателю лучше оформить письменное распоряжение.
В нем потребуется указать фамилию, имя, отчество работника, его должность и дату, в которую он привлекается к работе, а также ее вид (например, завершение формирования базы данных). Причем работнику можно дать указание не только задержаться после окончания рабочего дня, но и прийти пораньше на следующий день.
Кроме того, в приказе нужно четко обозначить, что привлечение происходит в рамках режима ненормированного рабочего дня, а не для выполнения сверхурочной работы.
Если недобросовестный сотрудник не выполнит приказ, то у компании есть полное право привлечь его к дисциплинарной ответственности (замечание, выговор). Но до этого нужно проверить три обстоятельства. Во-первых, наличие подписи работника на листе ознакомления с локальным актом, содержащим перечень должностей с ненормированным рабочим днем. Во-вторых, указание в его трудовом договоре на особый режим работы. В-третьих, дату ознакомления с приказом о привлечении к работе.
Отсутствие письменного распоряжения может создать проблемы для работодателя. В случае устного уведомления работника о необходимости выполнить поручение, будет сложно доказать нарушение трудовой дисциплины.
Когда трудностей с работником не предвидится, а на оформление приказа нет времени, можно ограничиться устным распоряжением.